Юридические аспекты 94 закона о закупках вычислительной техники

Область применения и цели Закона

В самом начале Закона № 94-ФЗ сформулированы основные и наиболее важные используемые понятия, включая предмет и цели регулирования (ст. 1), круг актов гражданского законодательства (ст. 2), основные понятия и определения (ст. 3-9), способы и требования к размещению государственного и муниципального заказа (ст. 10, 11) и др.

Область применения.

О федералах и муниципалах

Федеральный закон № 94-ФЗ, в отличие от ранее регулировавших данный вопрос Указа Президента РФ № 305 и Федерального закона № 97-ФЗ, регулирует отношения по размещению заказов не только для федеральных государственных, но и для региональных и муниципальных нужд (ч. 1 ст. 1), что позволяет исключить возможность грубого нарушения конкурентных принципов размещения государственного заказа на уровне субъектов РФ и муниципальных образований.

Минимальный предел

Федеральный закон № 94-ФЗ применяется не в любых случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а только если такие услуги оказываются международными финансовыми организациями, созданными в соответствии с международными договорами, участником которых является Российская Федерация, а также международными финансовыми организациями, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры. Перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации (ч. 2 ст. 1 Закона № 94-ФЗ).

В настоящий момент такой Перечень определен распоряжением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. № 1968-р.

В современной трактовке Закон 94-ФЗ подлежит применению даже если сумма закупки будет менее установленного предела. Но в этом случае государственный или муниципальный заказчик может предложить заключить государственный или муниципальный контракт либо иной гражданско-правовой договор только одному поставщику (исполнителю, подрядчику).

Специфика регулирования

Особенности размещения государственного оборонного заказа, заказа на поставку материальных ценностей в государственный резерв в связи со спецификой производства и назначения данных видов заказа могут устанавливаться иными федеральными законами (ч. 3 ст. 1 Закона № 94-ФЗ). В частности, к таковым законам относятся Федеральный закон от 27.12.1995 № 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (с изменениями) и Федеральный закон от 29.12.1994 № 79-ФЗ «О государственном материальном резерве» (с изменениями), которые устанавливают общие правовые и экономические принципы, порядок формирования, размещения, финансирования и исполнения государственного оборонного заказа и общие принципы формирования, размещения, хранения, использования, пополнения и освежения запасов государственного материального резерва, и соответственно регулируют отношения в этих областях.

Цели

Закон № 94-ФЗ (ч. 1 ст. 1) устанавливает следующие цели:

• Обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов.
• Эффективное использование средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования.
• Расширение возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия. Развитие добросовестной конкуренции.
• Совершенствование деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов.
• Обеспечение гласности и прозрачности размещения заказов.
• Предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Применимое законодательство

Законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов. Это означает, что законодательство о размещении заказов для государственных нужд состоит только из федеральных законов, но не законов субъектов РФ. Таким образом, у субъектов Федерации отсутствует право дополнять и развивать нормы федерального законодательства в этой области. В то же время в ряде субъектов Российской Федерации действуют законы регулирующие закупочную деятельность (Закон Московской области от 22 июля 2005 г. № 196/2005-ОЗ «О закупках и поставках продукции для государственных нужд Московской области»).

В Законе № 94-ФЗ установлено, что «нормы права, содержащиеся в иных федеральных законах и связанные с размещением заказов, должны соответствовать настоящему Федеральному закону». Но не следует забывать, что в РФ существует определенная иерархия нормативных актов по их юридической силе (ст. 4, 76 Конституции и др.). Если представить себе это как пирамиду, то на ее вершине будет стоять Конституция РФ, затем Федеральные конституционные законы (то есть федеральные законы, принятие которых прямо предусмотрено Конституцией РФ), далее федеральные законы (в том числе кодексы) и подзаконные акты (Указы Президента, ведомственные акты и пр.).

Поэтому абстрактно ни один федеральный закон не обладает по отношению к другому федеральному закону большей юридической силой, а для каждой конкретной ситуации надо правильно истолковывать подлежащие применению нормы.

В частности, Гражданский и Бюджетный кодексы являются таким же федеральным законом, как и все остальные, и преимуществами по юридической силе не обладает.

В ч. 2, 3 ст. 2 Закона № 94-ФЗ указано, что в прямо предусмотренных Законом случаях отдельные вопросы могут регулироваться Правительством Российской Федерации и федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов. Это означает, что имевшая ранее место «вольница» для субъектов Российской Федерации и муниципальных образований полностью прекратилась. Поэтому если не учитывать переходные положения (ст. 65 № Закона 94-ФЗ), то по существу единственным правом и самостоятельностью муниципального образования осталось определение официального печатного издания для опубликования информации о размещении заказов, а также официального сайта муниципального образования в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов (ст. 16 Закона № 94-ФЗ).

Вместе с тем действует норма ст. 54 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» в котором (в ред. Федерального закона от 02.02.2006 № 19-ФЗ) указано не только, что размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд осуществляется в порядке, предусмотренном Законом № 94-ФЗ, но и что порядок формирования, обеспечения размещения, исполнения и контроля за исполнением муниципального заказа устанавливается «уставом муниципального образования и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации». В результате, в отличие от субъектов Федерации, у муниципальных образований имеется право дополнять и развивать нормы федерального законодательства в области размещения заказов.

Новым для нормативно-правовых актов Российской Федерации, регулирующих закупки продукции для государственных нужд, является прямое включение в ч. 4 ст. 2 нормы («Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, применяются правила международного договора»), в которой повторены положения п. 4 ст. 15 Конституции. При применении данной нормы следует помнить, что под международным договором понимается международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (ст. 2 Федерального закона от 15.07.1995 № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»).

Основные понятия

Государственные и муниципальные нужды

В Законе № 94-ФЗ дается унифицированное определение государственных нужд: «обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация (далее также – федеральные нужды), либо потребности субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ (далее также – нужды субъектов Российской Федерации)». В результате дано единое определение государственных нужд, под которыми понимается совокупность федеральных нужд и нужд субъектов РФ.

Под муниципальными нуждами понимаются «обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов и внебюджетных источников финансирования потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов Российской Федерации, функций и полномочий муниципальных заказчиков».

Следует отметить, что на практике встречаются более сложные ситуации, когда, например, строится какой-либо объект и часть денег федеральные, часть – субъекта федерации, часть – муниципальные и часть – допустим, крупного хозяйствующего субъекта. В процентном соотношении это выглядит так: 10%, 5%, 5%, а остальные 80% основного заказчика (коммерческой организации). Возникает вопрос: должны ли эти деньги расходоваться по правилам и процедурам Закона? На этот вопрос не было ответа и в Законе № 97-ФЗ, нет и сейчас. С бюджетными инвестициями на практике еще более тяжелая ситуация: покупаются акции строящегося предприятия, а затем директор строящегося предприятия начинает проводить закупки, и его заставляют закупать по нормам Закона № 94-ФЗ, хотя формальных оснований для этого обычно не имеется.

Размещение заказов

Под размещением заказов на поставки товаров, выполнением работ, оказанием услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном Законом № 94-ФЗ, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 настоящего Федерального закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме (ст. 5 Закона № 94-ФЗ).

То есть размещение заказа – это действия по определению поставщиков в целях заключения с ними контрактов и иных гражданско-правовых договоров.

Лица – субъекты правоотношений

Государственные и муниципальные заказчики

Согласно ст. 4 Закона № 94-ФЗ государственными заказчиками, муниципальными заказчиками могут выступать соответственно государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Однако, несмотря на появление единого определения, полной ясности не получилось. Попробуем разобраться, кто относится к тем, кого можно (или нужно) называть государственными или муниципальными заказчиками.

Во-первых, что понимается в данном случае под «органом государственной власти»? Российское законодательство под таковыми понимает совокупность законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти (ст. 77, 95 Конституции РФ, Федеральный закон РФ от 6 октября 1999 г. № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации»). Органы государственной власти (и соответственно органы местного самоуправления) – это органы, которые от имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (либо от имени муниципального образования соответственно) могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде (ст. 125 ГК РФ). Причем осуществляют они эти действия в рамках компетенции, установленной актами, определяющими их статус.

Для осуществления функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков также могут быть созданы специальные федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, уполномоченные на осуществление этих функций. Эти уполномоченные органы не могут лишь подписывать государственные или муниципальные контракты на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Государственные или муниципальные контракты подписываются государственными или муниципальными заказчиками. Порядок взаимодействия уполномоченного органа и государственных или муниципальных заказчиков должен устанавливаться решением о создании такого уполномоченного органа (ч. 2 ст. 4 Закона № 94-ФЗ).

Организатор торгов

В соответствии с п. 4 ст. 447 Гражданского кодекса конкурсная комиссия создается организатором торгов. В ч. 2 ст. 7 Закона № 94-ФЗ указано, что решение о составе конкурсной комиссии принимается заказчиком или уполномоченным органом, а это означает, что организатором конкурса всегда выступает заказчик либо уполномоченный орган.

Основным следствием этой нормы является возникновение прав и обязанностей при объявлении конкурса исключительно у заказчика либо уполномоченного органа, но никак не у привлеченной специализированной организации. В частности, у заказчика (уполномоченного органа) возникает обязанность проведения конкурса и выбора победителя, а в случае отказа от проведения открытого конкурса менее чем за тридцать дней до проведения конкурса (или иного установленного в извещении срока) – обязанность возместить участникам понесенный ими реальный ущерб, а при проведении закрытого конкурса – независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от конкурса (п. 3 ст. 448 ГК РФ). Кроме того, именно на заказчика (уполномоченный орган) возлагается обязанность по подписанию в день проведения конкурса протокола о результатах торгов, который имеет силу договора. В случае уклонения заказчика (уполномоченного органа) от заключения госконтракта победитель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (п. 5 ст. 448 ГК РФ).

Специализированная организация

По Гражданскому кодексу организатором торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация (п. 2 ст. 447 ГК РФ). Но что такое специализированная организация, ГК РФ не расшифровывает.

Каких-либо универсальных (т.е. для любых торгов) «специализированных» организаций в настоящее время законодательством не предусмотрено. Поскольку в ГК РФ не указано, что специализированная организация обязательно должна быть предусмотрена законом, специализированной можно считать и организацию, которая просто оказывает услуги по подготовке и проведению конкурсов (т.е. это одна из ее специализаций). Таким образом, если законодательством прямо не установлено, что такие-то торги вправе проводить конкретная организация, то их может проводить любая организация, изъявившая на то желание.

При проведении торгов на право заключить государственный или муниципальный контракт заказчик или уполномоченный орган (если такое право предусмотрено решением о создании уполномоченного органа) также вправе привлечь специализированную организацию. Правда, привлекаться она может для выполнения не всех функций, заказчика (уполномоченного органа), а только их части – разработки конкурсной документации, документации об аукционе, опубликования и размещения извещения о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, направления приглашений принять участие в закрытом конкурсе или в закрытом аукционе и иных связанных с обеспечением проведения торгов функций. Создание комиссии по размещению заказа, определение начальной цены государственного или муниципального контракта, предмета и существенных условий государственного или муниципального контракта, утверждение проекта контракта, конкурсной документации, документации об аукционе, определение условий торгов и их изменение осуществляются заказчиком, уполномоченным органом, а подписание государственного или муниципального контракта – заказчиком (ч. 1 ст. 6 Закона № 94-ФЗ).

И поскольку жестко прописано, что конкурсная комиссия назначается заказчиком (уполномоченным органом), то это означает, что организатором госмунзакупок всегда является заказчик (уполномоченный орган), и именно у него возникают права и обязанности по любым объявленным торгам. В результате Закон № 94-ФЗ очень сильно урезает права и обязанности специализированных организаций, работающих в сфере государственных (муниципальных) закупок. А именно, с 2006 г. они не имеют права выступать в качестве именно организатора торгов (т.е. лица, у которого и возникают права и обязанности при проведении торгов). Специализированная организация осуществляет указанные функции только от имени заказчика или уполномоченного органа.

Привлечение специализированной организации Законом предусмотрено только для процедур размещения заказа в форме конкурса и аукциона. Об использовании возможностей специализированных организаций при проведении иных процедур (запрос котировок и др.) Закон умалчивает.

Услуги специализированная организация оказывает на основании договора, заключенного с заказчиком (уполномоченным органом), а выбор специализированной организации осуществляется заказчиком, уполномоченным органом исключительно путем проведения торгов, даже если стоимость контракта с ней ниже 500 или 100 тыс. рублей.

Закон использует термин «специализированная организация», а это подразумевает возможность оказания данных услуг исключительно юридическими лицами. Получается, что даже часть функций заказчика (уполномоченного органа) передать физическим лицам (в т.ч. индивидуальным предпринимателям) нельзя. То есть если даже в небольшом городке есть специалист – ПБЮЛ, то для оказания какой-либо помощи муниципальным заказчикам ему потребуется зарегистрироваться в качестве юридического лица.

Если специализированная организация выполняет часть функций заказчика (уполномоченного органа) и выступает от его имени, то она в данной процедуре не может выступать одновременно и участником размещения заказа. Соответствующий запрет указан в ч. 5 ст. 6 Закона № 94-ФЗ.

При применении этой нормы следует учитывать, что в данной статье Закона № 94-ФЗ запрет на участие в размещении заказа относится только к самой специализированной организации, но не к аффилированным с ней лицам.

Участники

Участниками размещения заказов являются лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта (ч. 1 ст. 8 Закона № 94-ФЗ).

Согласно определению «размещение заказов» (ст. 5 Закона) участниками действий заказчиков в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов являются лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта.

Участником размещения заказа может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель (ч. 1 ст. 8 Закона № 94-ФЗ). Установление прямой нормы о равном праве участия в размещении заказа любых юридических лиц независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала появилось не случайно, а проистекает в качестве ответной реакции на практику субъектов Российской Федерации и муниципальных образований установления тех или иных необоснованных ограничений на участие в размещении заказа.

Следует обратить внимание, что в категорию участников размещения заказа – физических лиц входят как индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, так и физические лица, не зарегистрированные в качестве таковых. То есть муниципальный заказчик вправе разместить заказ на закупку, например, картофеля не только у юридических лиц или предпринимателей, но и у обычных колхозников, если те решат продать ее муниципалитету и примут формальное участие в процедурах размещения заказа. Однако если одни и те же колхозники станут делать это регулярно, то их деятельность подпадет под понятие «самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг», т.е. под определение предпринимательской деятельности. А значит, даже если этот колхозник не зарегистрирован в качестве предпринимателя без образования юридического лица, то к его сделкам все равно применяются правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 310, 315, 322, п. 3 ст. 401 ГК РФ и др.), а соответствующий гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Часть 2 ст. 8 Закона № 94-ФЗ предусматривает возможность ограничивать участие граждан и юридических лиц в процедурах размещения заказов для государственных и муниципальных нужд «в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами».

Самим Законом определены такие исключения только для иностранных лиц в рамках установления национального режима (ст. 13 Закона), а также предоставлены полномочия Правительству Российской Федерации на установление запретов и ограничений допуска работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства (п. 4 ст. 13 Закона).

Комиссии

Назначение комиссии

Законом установлено, что отбирает участников и выбирает победителя конкурса, аукциона и запроса котировок конкурсная, аукционная и котировочная комиссии, которые должны быть в обязательном порядке созданы при проведении конкурса, аукциона, запроса котировок соответственно (ч. 1 ст. 7 Закона № 94-ФЗ). Все указанные комиссии, а также единая комиссия, создаваемая в соответствии с ч. 9 ст. 7, объединены общим понятием – «комиссия по размещению заказов» (далее по тексту также – комиссия).

Конкурсная, аукционная и котировочная комиссии должны быть созданы заказчиком или уполномоченным органом заблаговременно, т.е. до опубликования извещения о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, о проведении запроса котировок, о предварительном отборе либо (при проведении закрытого конкурса или закрытого аукциона) направления приглашений принять участие в закрытом конкурсе или в закрытом аукционе.

Решение о создании комиссии, ее составе и порядке работы принимается заказчиком или уполномоченным органом. По общему правилу решения от имени организации принимает ее единоличный либо коллегиальный исполнительный орган, определенный в учредительных документах этой организации, либо иное уполномоченное на такие действия лицо. Единоличный или коллегиальный исполнительный орган вправе принимать решения от имени организации без доверенности. Иные лица должны быть уполномочены доверенностью либо внутренним приказом (распоряжением) организации.

Состав комиссии

В Законе установлено, что в любой комиссии должно быть не менее 5 человек (ч. 3 ст. 7 Закона № 94-ФЗ). Таким образом, Закон подразумевает, что членами комиссии должны быть физические лица. Вместе с тем он прямо не устанавливает запрета на участие в комиссии юридических лиц (а также любых иных коллективных участников), в лице своих уполномоченных представителей. В последнем случае уполномоченным представителем юридического лица является либо действующий без доверенности исполнительный орган (генеральный директор), либо иное уполномоченное в письменной форме лицо.

Кроме того, нигде не установлено, что членами комиссии обязательно должны быть сотрудники заказчика или уполномоченного органа. Это согласуется с установившейся практикой привлечения в состав комиссии не только своих сотрудников, но и представителей головной организации, представителей органов исполнительной власти либо представителей из среды профессиональных специалистов по подготовке и проведению процедур размещения заказа.

Ограничения по составу комиссии

Часть 4 ст. 7 Закона № 94-ФЗ запрещает участие в составе комиссии:

• лиц, лично заинтересованных в результатах размещения заказа, в том числе:

− физических лиц, подавших заявки на участие в конкурсе, заявки на участие в аукционе или котировочные заявки;

− физических лиц, состоящих в штате организаций, подавших указанные заявки;

• лиц, на которых способны оказывать влияние участники размещения заказа, в том числе:

− физических лиц, являющихся участниками (акционерами) участников размещения заказа;

− физических лиц, являющихся членами органов управления участников размещения заказа;

− физических лиц, являющихся кредиторами участников размещения заказа;

• лиц непосредственно осуществляющих контроль в сфере размещения заказов:

− должностные лица уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления.

Также надо помнить о наличии дополнительных ограничений во вступившем в силу 27 октября 2006 г. Законе № 135-ФЗ, в котором имеются общие запреты на совершение действий, приводящих или могущих привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе (ч. 1 ст. 17):

• координация организаторами торгов или заказчиками деятельности его участников;
• создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;
• нарушение порядка определения победителя или победителей торгов;
• участие организаторов торгов или заказчиков и (или) работников организаторов торгов или работников заказчиков в торгах.

На практике один из вариантов нарушения конкуренции – участие в составе конкурсной комиссии сотрудников участников конкурса. В настоящее время такие деяния могут быть квалифицированы одновременно как нарушение закона «О защите конкуренции» и Закона № 94-ФЗ.

Если в составе комиссии будут выявлены лица, перечисленные выше, то принявший решение о ее создании заказчик или уполномоченный орган обязан незамедлительно заменить их иными физическими лицами, не подпадающими под перечисленные ограничения.

Полномочия комиссий

К полномочиям конкурсной комиссии Законом прямо отнесены:

− вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытие доступа к поданным в форме электронных документов заявкам;

− отбор участников конкурса;

− рассмотрение, оценка и сопоставление заявок на участие в конкурсе;

− определение победителя конкурса;

− ведение протоколов;

− вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам;

− рассмотрения заявок на участие в конкурсе;

− оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе.

Требования к протоколам вскрытия, рассмотрения, оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе установлены соответственно в ст. 26, 27, 28 Закона.

К полномочиям аукционной комиссии Законом прямо отнесены:

− рассмотрение заявок на участие в аукционе и отбор участников аукциона;

− ведение протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе.

К полномочиям котировочной комиссии Законом прямо отнесены:

− предварительный отбор участников размещения заказа;

− ведение протокола рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе в случаях, предусмотренных Законом;

− рассмотрение, оценка и сопоставление котировочных заявок и определение победителя в проведении запроса котировок;

− ведение протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок.

Законом не установлено обязательное наличие только одной комиссии у конкретного заказчика для конкретного способа размещения заказа. Это означает, что может быть создано несколько однотипных комиссий, например, по направлениям деятельности – по размещению заказов в сфере материально-технического снабжения, по размещению заказов на IT-продукцию и т.д.

Закон допускает возможность создания единой комиссии, осуществляющей одновременно все функции, предусмотренные в п. 6-8 комментируемой статьи, т.е. все функции, перечисленные для конкурсной, аукционной и котировочной комиссий. Вместе с тем Закон прямо не предусматривает права Заказчика либо уполномоченного органа по созданию комиссии, осуществляющей функции не сразу трех, а только двух комиссий (конкурсной совместно с аукционной, либо конкурсной совместно с котировочной, либо аукционной совместно с котировочной).

Порядок проведения заседаний комиссии

Законом № 94-ФЗ оговорен запрет на проведение заседания комиссии в заочной либо в смешанной очно-заочной форме, а также право членов комиссии на делегирование своих полномочий.

В случаях не урегулированных законодательством порядок проведения заседаний может быть установлен в Положении (регламенте) работы соответствующей комиссии.

Государственный или муниципальный контракт

Согласно ст. 9 Закона № 94-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. Исходя из данного определения, основными отличиями государственного (муниципального) контракта являются цель его заключения – обеспечение государственных (муниципальных) нужд и субъектный состав одной из сторон, которая выступает от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования. Причем при проведении конкурентных процедур именно представитель государственной власти (органа местного самоуправления) должен заранее подготовить проект контракта и включить его в состав конкурсной документации (аукционной документации, запроса котировок).

Детальный порядок согласования контракта и его заключения Закон не устанавливает, а только определяет, что таковые заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами, но с учетом положений Закона.

При размещении заказа путем проведения конкурса, аукциона либо запроса котировок заключение государственного либо муниципального контракта по итогам указанных процедур является обязательным как для государственного заказчика, так и для победителя конкурса, аукциона или запроса котировок, либо при их уклонении от заключения контракта – для участника указанных процедур размещения заказов, заявке которого был присвоен второй номер. Вместе с тем в ч. 3 ст. 9 Закона перечислены основания, при наличии которых по результату конкурса, аукциона или запроса котировок заказчик вправе отказаться от заключения контракта с победителем соответствующей процедуры (либо с лицом, с которым должен был бы быть заключен контракт при уклонении победителя от заключения контракта). Такими основаниями является установление хотя бы одного из следующих фактов:

1)проведения ликвидации участников размещения заказа – юридических лиц или принятия арбитражным судом решения о признании участников размещения заказа – юридических лиц, индивидуальных предпринимателей банкротами и об открытии конкурсного производства;

2)приостановления деятельности указанных лиц в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях;

3)предоставления указанными лицами заведомо ложных сведений, содержащихся в документах, предусмотренных ч. 3 ст. 25 или ч. 2 ст. 35 настоящего Федерального закона;

4)нахождения имущества указанных лиц под арестом, наложенным по решению суда, если на момент истечения срока заключения контракта балансовая стоимость арестованного имущества превышает 25% балансовой стоимости активов указанных лиц по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период;

5)наличия у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, при условии, что участник размещения заказа не обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Способы и условия размещения заказа

Разделение на способы закупок реализовано в ст. 10 Закона № 94-ФЗ. Однако при  буквальном прочтении ч. 1 данной статьи оказывается, что Закон предусматривает лишь два способа закупок – с проведением торгов и без проведения торгов. При этом способ закупок с проведением торгов согласно Закону имеет две формы: конкурс и аукцион. Способ закупок без проведения торгов имеет три формы: запрос котировок, закупка у единственного поставщика и на товарных биржах. Ранее используемый термин «у единственного источника» заменен на «у единственного поставщика (исполнителя)».

При проведении конкурса Законом предусмотрено разделение предмета конкурса на лоты.  В связи сотсутствием норм, непосредственно регламентирующих «разбивку» объекта закупки на лоты, представляется, что заказчики вправе в данном случае действовать самостоятельно, Основная цель деления всего объема закупаемой продукции на лоты – повышение эффективности проведения конкурса путем допуска к участию в торгах большего количества более мелких фирм, вследствие чего растет конкуренция между ними в борьбе за заказ. Например, при закупке товара большой объем можно разбить на лоты, каждый из которых состоит либо из одного предмета, либо из нескольких однородных по какому-либо критерию предметов.

Разбивка на лоты может проводиться по различным критериям: особенности продукции (различия по виду, упаковке, качеству, доставке и т.п.), географическое расположение потребителей (концентрация в одном месте или рассредоточение по отдельным пунктам), распределение поставки по времени (необходимость единовременной поставки либо поэтапной) и др.

При разделении единого объекта торгов на лоты следует учитывать, что одновременно с увеличением степени конкурентности усложняется и процесс конкурса, поскольку приходится определять победителя по каждому отдельному лоту. Все это может занять достаточно много времени и требует особого мастерства и опыта организатора торгов. Кроме того, возникает опасность чрезмерно детального разделения поставки между многочисленными поставщиками, что может привести к потере контроля за качеством выполнения поставки в целом.

Позитивной новацией Закона является возможность проведения двумя и более государственными заказчиками объединенных конкурсов при осуществлении закупок одноименной продукции (п. 6 ст. 10 Закона). Для этого они подписывают совместное соглашение, регламентирующее права и ответственность заказчиков-партнеров объединенного конкурса. Ранее совместные закупки были регламентированы лишь на федеральном уровне применительно к закупкам одноименных товаров для тылового обеспечения. В частности, Постановлением Правительства РФ от 20 мая 2003 г. № 294 было установлено, что государственные заказчики передают организатору конкурса на основании договора часть своих функций по проведению конкурса.

В соответствии с Законом № 94-ФЗ государственный контракт с победителем (победителями) объединенного конкурса заключается каждым государственным заказчиком-партнером самостоятельно.

Требования к участникам, условия допуска

В период действия Федерального закона РФ от 6 мая 1999 г. № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» достаточно частным нарушением со стороны государственных заказчиков было установление в конкурсной документации особых требований к участникам, не основанных на реальных потребностях, но позволяющих резко сузить конкуренцию и с высокой вероятностью выбрать «своего» поставщика. В попытке пресечь такие деяния, законодатель попал в другую крайность, установив два закрытых перечня требований к участникам конкурсов и аукционов, который не может быть изменен государственными или муниципальными заказчиками. Один из этих перечней требований должен применяться государственными и муниципальными заказчиками всегда, т.е. он является обязательным. Второй перечень объединяет несколько требований, которые заказчик не обязан, но вправе установить.

Обязательные требования перечислены в ч. 1 ст. 11 Закона № 94-ФЗ, и целью их, по-видимому, было минимально обобщенно защитить заказчика от ненадлежащего выполнения победителем своих обязательств по контракту. Этих требований четыре:

1)соответствие участников размещения заказа требованиям, предъявляемым законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов;

2)непроведение ликвидации участника размещения заказа – юридического лица или непроведение в отношении участника размещения заказа – юридического лица, индивидуального предпринимателя процедуры банкротства;

3)неприостановление деятельности участника размещения заказа в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе;

4)отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период. Участник размещения заказа считается соответствующим установленному требованию в случае, если он обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе не принято.

Теперь рассмотрим перечень необязательных требований. Он состоит всего из двух общих позиций и третьей для строительно-монтажных работ:

1)обладание участниками размещения заказа исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, если в связи с исполнением государственного или муниципального контракта заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности;

2)отсутствие в предусмотренном Законом № 94-ФЗ реестре недобросовестных поставщиков сведений об участниках размещения заказа;

3)при размещении заказа на строительно-монтажные работы на сумму свыше 50 млн рублей может быть установлено требование определенного Законом № 94-ФЗ опыта работ.

После вскрытия поступивших заявок на участие в конкурсе или аукционе, с учетом иных требований Закона № 94-ФЗ об их проведении, при рассмотрении заявок участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае:

1)непредоставления определенных ч. 3 ст. 25 (определяет, что должна содержать конкурсная заявка) или ч. 2 ст. 35 (определяет, что должна содержать заявка на участие в аукционе) Закона № 94-ФЗ документов либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о товарах, о работах, об услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых размещается заказ;

2)несоответствия требованиям, установленным в соответствии со ст. 11 Закона № 94-ФЗ;

3)невнесения денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе, если требование обеспечения таких заявок указано в извещении о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, в приглашении принять участие в закрытом конкурсе или закрытом аукционе (внесение денежных средств является единственной предусмотренной Законом № 94-ФЗ формой обеспечения заявки; объем обеспечения может быть не выше 5% начальной цены контракта при проведении конкурса и 5% начальной цены контракта при проведении аукциона, исключая электронный аукцион, где обеспечение заявки требовать нельзя (см. ч. 4 ст. 20 и ч. 5 ст. 32 Закона № 94-ФЗ);

4)несоответствия заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе.

Отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям не допускается (ч. 2 ст. 12 Закона № 94-ФЗ).

Для проведения проверки заказчик, уполномоченный орган вправе запросить у соответствующих органов и организаций сведения:

• о проведении ликвидации участника размещения заказа – юридического лица, подавшего заявку на участие в конкурсе или аукционе;
• о проведении в отношении такого участника – юридического лица, индивидуального предпринимателя процедуры банкротства;
• о приостановлении деятельности такого участника в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях;
• о наличии задолженностей такого участника по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня и государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год;
• об обжаловании наличия таких задолженностей и о результатах рассмотрения жалоб.

Указанные органы и организации в течение десяти дней обязаны предоставить необходимые сведения по запросу заказчика, уполномоченного органа.

При принятии неверного решения в отношении отстранения от участия в торгах либо решения об отказе в допуске к торгам оно может быть обжаловано либо таким участником (ч. 5 ст. 12 Закона № 94-ФЗ), либо иными заинтересованными лицами или уполномоченными на осуществление контроля в сфере размещения заказов органами (ч. 6 ст. 12 Закона № 94-ФЗ).

Иностранные поставщики

Закон № 94-ФЗ расширил возможности для участия в конкурсе иностранных поставщиков не просто путем отмены действовавших жестких ограничений на привлечение иностранных поставщиков к поставкам продукции для государственных нужд, а установлением так называемого «национального режима» в отношении товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами. Национальный режим предусматривает, что такие товары, работы, услуги допускаются для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд и муниципальных нужд на равных условиях с товарами российского происхождения, работами, услугами, выполняемыми, оказываемыми российскими лицами.

Исключение из этого правила может быть установлено только международным договором Российской Федерации либо федеральными законами, а для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства – Правительством Российской Федерации путем установления запретов и ограничений допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами (ч. 1, 4 ст. 13 Закона № 94-ФЗ).

В случае если будет издан нормативный правовой акт, устанавливающий условия, запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, то таковой подлежит обязательному опубликованию в порядке, предусмотренном для официального опубликования нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации или нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Кроме того, этот нормативный акт в течение трех рабочих дней со дня опубликования размещается на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет, определенном в соответствии с ч. 1 ст. 16 Закона № 94-ФЗ.

Закон № 94-ФЗ также устанавливает, что государственные и муниципальные заказчики обязаны размещать свои заказы с учетом запретов и ограничений, установленных Правительством Российской Федерации, и на условиях, установленных в соответствии с ч. 3 ст. 13 Закона № 94-ФЗ федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов.

При этом в целях защиты от неправильного толкования или применения установленных законом условий допуска иностранных товаров, работ, услуг Законом № 94-ФЗ определено, что заказчик, уполномоченный орган вправе запросить у федерального органа исполнительной власти, осуществляющего нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, сведения об условиях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. Указанный федеральный орган исполнительной власти в течение десяти дней обязан представить необходимые сведения по запросу заказчика, уполномоченного органа.

Особые преференции

Общие нормы

Законом № 94-ФЗ для всех участников процедур определено полное равенство и устанавливаются единые требования. Исключением из указанных правил являются только прямо установленные в Законе преимущества учреждениям уголовно-исполнительной системы, организациям инвалидов и субъектам малого предпринимательства (ст. 14, 15 и др.).

Равенство участников гражданских правоотношений не исключает различий в объеме и содержании принадлежащих им субъективных гражданских прав. При проведении конкурсов это обычно выражается в предоставлении каких-либо специальных преимуществ (преференций) какой-либо группе лиц либо конкретному лицу. Преференции могут предоставляться в форме ценовых преференциальных поправок, облегчения доступа к закупкам путем упрощенного порядка предоставления тех или иных документов, бесплатной выдачи закупочной документации и др.

В законе выделены три группы поставщиков, которым установлены преференции, – это малые предприятия, предприятия уголовно-исполнительной системы и общественные организации инвалидов.

Рассмотрим их подробнее.

Учреждения уголовно-исполнительной системы

В ст. 14 Закона № 94-ФЗ указано, что «учреждениям уголовно-исполнительной системы…предоставляются преимущества при участии в размещении заказов в соответствии с настоящим Федеральным законом».

Перечень видов предприятий, учреждений и организаций, входящих в уголовно-исполнительную систему, утвержден постановлением Правительства РФ от 1 февраля 2000 г. № 89.

Порядок и условия предоставления поддержки (специальных преимуществ) перечислены в п. 12 ч. 4 ст. 21, ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст. 37, ч. 3 ст. 38, ч. 4 ст. 45, п. 7 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ. Прямо в Законе № 94-ФЗ поименованы только три вида преимуществ указанным категориям лиц:

− в отношении предлагаемой цены контракта. Размер такой ценовой преференции не может превышать 15%. Условия ее применения должны быть установлены Постановлением Правительства Российской Федерации (в п. 12 ч. 4 ст. 21 № Закона 94-ФЗ);

− преференция по индивидуальному получению информации при проведении запроса котировок (ч. 4 ст. 45 Закона № 94-ФЗ);

− прямая закупка способом у единственного источника в случаях, установленных Правительством Российской Федерации (п. 7 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ).

Вместе с тем Закон № 94-ФЗ нигде не запрещает устанавливать и иные преференции для учреждений уголовно-исполнительной системы. Поэтому заказчик, уполномоченный орган вправе установить и иные преимущества. Хотя с учетом жестких норм Закона не очень понятно, какими они могли бы быть.

Предоставление преференций указанным в статье учреждениям – право, а не обязанность заказчика, уполномоченного органа. Если это право используется заказчиком, уполномоченным органом, то в извещении о размещении заказа указываются преимущества, установленные заказчиком, уполномоченным органом для данной группы юридических лиц.

В любом случае, если заказчик или уполномоченный орган устанавливают какие-либо преимущества для учреждений уголовно-исполнительной системы, которые осуществляют производство товаров, выполнение работ, оказание услуг, то эти преимущества должны быть перечислены в извещении о проведении открытого конкурса (п. 12 ч. 4 ст. 21 Закона № 94-ФЗ) или открытого аукциона (ч. 3 ст. 33 Закона № 94-ФЗ). При оценке и сопоставлении заявок на участие в конкурсе конкурсная комиссия должна учитывать такие преимущества в пользу заявок указанных участников размещения заказа (ч. 3 ст. 28 № Закона 94-ФЗ), а при проведении аукциона – заказчик, уполномоченный орган непосредственно перед началом проведения аукциона сообщают о наличии таких участников аукциона (ч. 3 ст. 37 Закона № 94-ФЗ).

Если учреждение уголовно-исполнительной системы оказывается победителем аукциона, то государственный (муниципальный) контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона и документации об аукционе, по цене, предложенной победителем аукциона, с учетом следующих особенностей. При установлении ценовых преференций следует различать «реальную» цену (ту, по которой будет заключен контракт) и «фиктивную», или «расчетную» цену (которая используется при сравнении поступивших предложений и выборе наилучшего из них). В общей практике предоставления ценовых преференций участник в своем предложении указывает «реальную» цену, которую затем заказчик с учетом преференциальных поправок пересчитывает в «фиктивную» в целях выбора победителя. Однако в ч. 3 ст. 38 Закона № 94-ФЗ указано, что если установлены преференции и победителем аукциона признано учреждение уголовно-исполнительной системы, то контракт «по требованию указанных участников аукциона заключается по цене, предложенной указанными участниками аукциона, с учетом преимущества в отношении цены контракта, но не выше начальной цены контракта, указанной в извещении о проведении открытого аукциона». То есть, если не подано специальное требование, контракт будет заключен просто по «цене победителя», а при наличии такого требования – «по предложенной цене, с учетом преимущества в отношении цены контракта». Следовательно, при проведении аукциона законодатель предложенную учреждением уголовно-исполнительной системы цену рассматривает как «фиктивную», которая затем может быть увеличена. И потому появляется дополнительная норма о том, что увеличенная «реальная» цена не может оказаться выше начальной.

При проведении открытого конкурса подобный алгоритм Законом № 94-ФЗ не предусмотрен, исходя из чего предложенную участником в заявке цену следует по общему правилу рассматривать как «реальную».

И последнее прямо предусмотренное Законом № 94-ФЗ преимущество – это прямое размещение заказа способом у единственного источника, если производство товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются учреждениями уголовно-исполнительной системы. Условия такого прямого размещения заказа должны быть определены Правительством Российской Федерации (п. 7 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ).

Кроме установленных Законом № 94-ФЗ преимуществ, имеется и еще одно, о котором зачастую забывают: на предприятия учреждений, исполняющих наказания, не распространяется действие антимонопольного законодательства РФ (см. ст. 19 Закона РФ «Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы»), в том числе нормы ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», накладывающей ряд ограничений по участию в конкурсах для иных субъектов рынка.

Организации инвалидов

Особенности участия организаций инвалидов в размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд или муниципальных нужд установлены в той же ст. 14 Закона № 94-ФЗ.

В Законе № 94-ФЗ под организациями инвалидов понимаются организации, уставный (складочный) капитал которых полностью состоит из вкладов общероссийских общественных организаций инвалидов и среднесписочная численность инвалидов в которых по отношению к другим работникам составляет не менее чем 50%, а доля оплаты труда инвалидов в фонде оплаты труда – не менее чем 25%.

Общественными организациями инвалидов признаются организации, созданные инвалидами и лицами, представляющими их интересы, в целях защиты прав и законных интересов инвалидов, обеспечения им равных с другими гражданами возможностей, решения задач общественной интеграции инвалидов, среди членов которых инвалиды и их законные представители (один из родителей, усыновителей, опекун или попечитель) составляют не менее 80%, а также союзы (ассоциации) указанных организаций (см. ст. 33 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации»).

Определение среднесписочной численности и средней численности работников начиная с января 2005 г. осуществляется в соответствии с Порядком заполнения и представления унифицированных форм федерального государственного статистического наблюдения, утвержденным Постановлением Росстата от 03.11.2004 № 50. Так, средняя численность работников организации включает (п. 83 Порядка):

• среднесписочную численность работников;
• среднюю численность внешних совместителей;
• среднюю численность работников, выполнявших работы по договорам гражданско-правового характера.

Среднесписочная численность работников за месяц исчисляется путем суммирования списочной численности работников за каждый календарный день месяца, т.е. с 1 по 30 или 31 число (для февраля – по 28 или 29 число), включая праздничные (нерабочие) и выходные дни, и деления полученной суммы на число календарных дней месяца. Среднесписочная численность работников рассчитывается на основании списочной численности, которая приводится на определенную дату, например, на последнее число отчетного периода. В списочную численность работников включаются наемные работники, работавшие по трудовому договору и выполнявшие постоянную, временную или сезонную работу один день и более, а также работавшие собственники организаций, получавшие заработную плату в данной организации. В списочной численности работников за каждый календарный день учитываются как фактически работающие, так и отсутствующие на работе по каким-либо причинам.

Порядок и условия предоставления поддержки организациям инвалидов перечислены в п. 12 ч. 4 ст. 21, ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст. 37, ч. 3 ст. 38, ч. 4 ст. 45 Закона № 94-ФЗ и почти идентичны тем, которые предоставляются учреждениям уголовно-исполнительной системы. Но есть и одно важное отличие: организациям инвалидов не предоставляется специальное преимущество, закрепленное в п. 7 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ о возможности закупки у единственного источника по специальному Постановлению Правительства РФ. В результате для организаций инвалидов действует два вида преимуществ:

− в отношении предлагаемой цены контракта. Размер такой ценовой преференции не может превышать 15%. Условия ее применения должны быть установлены Постановлением Правительства Российской Федерации (в п. 12 ч. 4 ст. 21 Закона № 94-ФЗ);

− преференция по индивидуальному получению информации при проведении запроса котировок (ч. 4 ст. 45 Закона № 94-ФЗ).

И плюс к этому, как уже отмечалось, заказчикам, уполномоченным органам не запрещается устанавливать иные, дополнительные преимущества данным категориям лиц.

Субъекты малого предпринимательства

Наиболее важным законом в этой области является Федеральный закон от 14 июня 1995 г. № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации», который определяет общие положения в области государственной поддержки и развития малого предпринимательства в Российской Федерации, устанавливает формы и методы государственного стимулирования и регулирования деятельности субъектов малого предпринимательства. Данный закон действует на всей территории РФ в отношении всех субъектов малого предпринимательства независимо от предмета и целей их деятельности, организационно-правовых форм и форм собственности.

Этим же законом дается определение субъектов малого предпринимательства, под которыми понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия):

•  в промышленности – 100 человек;
• в строительстве – 100 человек;
• на транспорте – 100 человек;
• в сельском хозяйстве – 60 человек;
• в научно-технической сфере – 60 человек;
• в оптовой торговле – 50 человек;
• в розничной торговле и бытовом обслуживании населения – 30 человек;
• в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности – 50 человек.

Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Малые предприятия, осуществляющие несколько видов деятельности (многопрофильные), относятся к таковым по критериям того вида деятельности, доля которого является наибольшей в годовом объеме оборота или годовом объеме прибыли (ст. 3 Закона № 88-ФЗ).

В этом же законе в ст. 14 была закреплена норма о том, что Правительство Российской Федерации и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации должны предусматривать резервирование для субъектов малого предпринимательства определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов продукции для государственных нужд. При этом государственные заказчики при формировании и размещении заказов и заключении государственных контрактов на поставку продукции для государственных нужд по видам продукции, отнесенным Правительством Российской Федерации, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации к приоритетным, обязаны размещать у субъектов малого предпринимательства не менее 15% от общего объема поставок для государственных нужд данного вида продукции на основе конкурсов на указанные поставки, проводимых между субъектами малого предпринимательства. Порядок реализации данной нормы был чуть более подробно раскрыт в постановлении Правительства РФ от 23 апреля 1996 г. № 523 «Об участии субъектов малого предпринимательства в производстве и поставке продукции и товаров (услуг) для федеральных государственных нужд».

Близкая к этому норма появилась и в Законе № 94-ФЗ, посвященная особенностям участия субъектов малого предпринимательства в размещении государственного заказа. А именно, ст. 15 Закона № 94-ФЗ для государственных заказчиков установлена обязанность размещать заказы у субъектов малого предпринимательства в размере 15% общего объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг по перечню, установленному Правительством Российской Федерации, путем проведения торгов (обращаем внимание – именно путем проведения торгов, а не применения иных способов размещения заказов), участниками которых являются такие субъекты. Перечень указанных товаров, работ, услуг и их предельная цена (цена лота) устанавливаются Правительством Российской Федерации. Что касается закупок продукции для муниципальных нужд, то муниципальные заказчики также не обязаны это делать, а только вправе. Собственно порядок размещения заказов путем проведения торгов в данном случае регламентируется главами 2 и 3 Закона № 94-ФЗ, с учетом особенностей, установленных положениями ст. 15. Рассмотрим эти особенности.

Во-первых, при размещении заказа информация о проведении таких торгов должна содержаться в извещении о проведении открытого конкурса или открытого аукциона. То есть в самом извещении должно быть ясно указано, что участниками этих торгов могут быть исключительно субъекты малого предпринимательства.

Во-вторых, заявки на участие в конкурсе или аукционе, поданные участниками размещения заказа, не являющимися субъектами малого предпринимательства, подлежат отклонению. Отклонение таких заявок производится конкурсной (аукционной) комиссией в том же порядке, как и отклонение иных заявок, не соответствующих установленным требованиям, т.е. уже после вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе (аукционе).

В-третьих, если по истечении срока подачи заявок на участие в конкурсе или в аукционе субъектами малого предпринимательства подано менее двух заявок, торги признаются несостоявшимися.

В-четвертых, в случае признания торгов несостоявшимися повторные торги, участниками которых являются субъекты малого предпринимательства, не проводятся и контракт с одним участником размещения заказа – субъектом малого предпринимательства не заключается. Дальнейшее размещение заказов осуществляется в общем порядке (т.е. с участием не только субъектов малого предпринимательства), предусмотренном главами 2 и 3 Закона № 94-ФЗ и тем самым в повторных торгах права субъектов малого предпринимательства уже уравниваются с правами остальных участников размещения заказа.

Бюджетные учреждения

Законом № 94-ФЗ установлено, что в случае, если победителем конкурса (ч. 4 ст. 29) или аукциона (ч. 4 ст. 38) является бюджетное учреждение, а заказчиком (уполномоченным органом) было установлено требование предоставить обеспечение исполнения государственного или муниципального контракта, то предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется. Такое же освобождение действует и в случае, если бюджетное учреждение не является победителем конкурса (аукциона), а участником конкурса (аукциона), с которым заключается государственный или муниципальный контракт (ч. 4 ст. 29, ч. 4 ст. 38 Закона № 94-ФЗ).

Оставьте свой комментарий!